区块链风险系列之十五：为什么你必须了解纽约金融服务局批准发行的GUSD？

作者：王伟 董芊

2018年9月10日，纽约金融服务局（Department of Financial Services，NYDFS）批准了两种与美元1:1锚定的Token，即Gemini Dollar（GUSD）和Paxos Standard（PAX）。这一举动使得GUSD[1]和PAX成为第一批真正具备稳定币性质的数字资产，这不仅引起了区块链行业的震动，更得到了金融乃至经济、政治学界对于美元或数字资产未来发展的关注与思考。

有鉴于此，植德律师事务所区块链团队以GUSD为例对“稳定币”相关的法律问题作出简要分析，并简单总结如下。

1、 监管与加密的双重信任

1.1 根据GUSD白皮书的公开信息，GUSD由一家纽约州的信托公司——Gemini Trust Company，LLC（以下简称“Gemini Trust”）发行，并得到了NYDFS的批准。用户可在Gemini交易所存入一定数量的美元，以美元存量为基准提取GUSD进行交易，当客户把GUSD存回账户时，该等GUSD即被“销毁”，而换成等额的美元计入账户。

1.2 GUSD以ERC20技术为基础而创建，可在以太坊网络上记录和交易，并通过三重智能合约（即“Proxy”、“lmpl”和“Store”）完成包含代币发行、合约升级、合约托管在内的一系列活动。

1.3 除此之外，Gemini交易所吸收的美元以银行为依托，并可为客户提供“FDIC ‘pass-through’deposit insurance”（一种美国联邦存款保险公司针对储蓄用户提供的保险）。根据官网的描述，Gemini Trust还聘请了第三方审计机构并将每月公布审计结果。

植德观点：

在GUSD的发行过程中，有三个因素将促使其被公众广泛信任：

第一，与美元1:1锚定。Token本身所具备的剧烈价格浮动使其很难突破utility或security的范围而成为稳定的currency。但通过与美元——全球广泛接受和流通的法币进行锚定，GUSD将具备“一般等价物”的性质，从而成为数字资产交易媒介的优先选择。

第二，由监管机构背书。同样与法币锚定的Token还有大家熟知的USDT。相比于广受质疑的USDT，GUSD获得了NYDFS的批准，并通过银行、保险、审计等第三方服务机构不断增信。

第三，由区块链技术加密。基于ERC20技术开发的GUSD具备透明公平和不可篡改性，可通过以太坊网络迅速实现交易并进行数据记录。

综上所述，“稳定币”的发行需要锚定特定种类的法币，并通过监管机构的背书实现中心化发行（这也是货币发行的应有之义），选取合适的第三方存管或审计机构也能够保证其运营和保管的稳定性。但最重要的是，“稳定币”发行数量需要与存量法币挂钩，不可超发虚发。

2、 严格适用KYC、AML规则

2.1 在Gemini Trust的官网中，其声称遵守NYDFS发布的有关资本保管、网络安全、银行合规等在内的一系列标准和要求，并适用New York Banking Law来运行其业务。

植德观点：

不难理解，Gemini作为吸收存款发行GUSD的平台，须遵守NYDFS监管框架下的一系列具体要求，包括但不限于：KYC、AML、网络或系统安全等方面的内容。作为受批准的“稳定币”，其与用户存款直接挂钩，Gemini交易所作为业务平台承担着与银行类似的功能，Gemini交易所将面临的合规要求也将比一般交易所更高、更严格。除此之外，我们不排除Gemini交易所或Gemini Trust将追踪用户资金链并将可疑信息报告给监管部门的可能性，可见，监管部门的背书所带来的影响其实是多角度的。

在区块链行业中，监管真空和灰色地带普遍存在，不少行业参与者不惜主动寻求监管或豁免以获得在特定司法区域之下的合规性，这也意味着其将要遵守所适用的监管部门的全部合规要求。因此，对于区块链行业参与者来说，正当性与合规性是相伴而生的。

3、 局部监管与全球应用

3.1 GUSD的发行获得了NYDFS的批准，NYDFS是美国金融监管部门中少数的“区块链先行者”之一，以其设立的“Bitlicense”牌照而为区块链行业从业者所熟知。NYDFS的监管范围包括金融产品及服务、保险、银行业务等领域，以防范金融危机和保护消费者不受欺诈为己任。

3.2 尽管GUSD的发行获得了NYDFS的批准，但我们仍要注意：在区块链行业，Token的流通性是全球性的，各别国家或地区的批准和认可不足以屏蔽其在全球流通中的风险。Token的流动遍布全世界的各个角落，GUSD作为交易和结算手段是否能够同样的获得更大范围的认可仍然是未知数。

植德观点：

从近期来看，GUSD从“稳定币”走向“数字法币”仍道阻且长；从远期来看，其在跨国交易中所可能产生的外汇、税务等一系列问题也不容小觑。通过GUSD的流通，美元可能再一次实现在数字新经济领域的渗透，并挑战全球大多数国家的传统金融监管体系。在区块链行业中，局部监管与全球应用是所有参与者都需面对的矛盾和悖论，必须秉承全球合规的意识和主动适用监管要求的愿望才可保持其业务的稳定和存续。

我们认为，鉴于GUSD与美元的锚定状态，中国居民直接持有GUSD的后果将可能等同于直接持有美元，那么须受到外汇方面的相应监管。此外，任何机构在中国境内从事关于GUSD的兑换、抵押、借贷等业务均应受限。

GUSD和PAX的发行为沉寂的熊市带来了不小的波澜，也为区块链行业参与者提供了新的话题，甚至引起了学界对于此举动的政治意义的分析。从法律实务角度，我们仍然认为“稳定币”的发行是复杂而困难的，对于发行方的技术要求和合规要求都高于一般Token的适用标准。反观国内，人民币在流通领域的主导地位仍是不可突破的底线，即便是企业常用的“互联网积分”也不可与人民币进行锚定和双向兑换。尽管“稳定币”的发行在我国不具备操作和移植的可能性，但如果将其视为一定范围内可以使用的数字资产，那么对于区块链行业的发展仍然是有参考意义的。譬如互联网企业发行可兑换服务的积分应与其实际拥有的资产和负债对应，应积极挖掘第三方服务机构以更好的保障用户隐私和资产安全等。我们可以肯定的是，在全球范围内，区块链行业的监管框架是逐步明晰的，行业参与者也应做好合规准备。

[1] 值得关注的是，GUSD背后是美国加密货币交易所Gemini的创始人 Winklevoss 兄弟。卡梅隆(Cameron Winklevoss)和泰勒·文克莱沃斯(Tyler Winklevoss)毕业于哈佛大学。两兄弟曾指责并起诉他们的前校友、Facebook CEO马克·扎克伯格(Mark Zuckerberg)，称后者窃取了他们的创意。2010年热映的影片《社交网络》详细描述了双方的争斗。